法令ノート/刑法/【個人の法益】２(財産的法益)
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|CENTER:窃盗･強盗&BR;(36章)&BR;(235&BR;〜245)|･[[窃盗>#f3...
|~|･不動産侵奪(235ﾉ2)|
|~|･[[強盗>#d26bb897]] (236-1)|
|~|･強盗利得 (236-2)|
|~|･強盗予備 (237)|
|~|･事後強盗 (238)|
|~|･昏睡強盗 (239)|
|~|･強盗傷人 (240)|
|~|･強盗殺人 (240)|
|~|･強盗強姦 (241)|
|~|･強盗強姦致死 (241)|
|~|･自己物の特則(242)|
|~|･未遂罪 (243)|
|~|･親族間の特例 (244)|
|~|･財物の特例 (245)|
#block(next)
|CENTER:詐欺･恐喝&BR;(37章)&BR;(246&BR;〜251)|･[[詐欺>#ya...
|~|･詐欺利得 (246-2)|
|~|･電算機使用詐欺 (246の2)|
|~|･準詐欺 (248)(誘惑取財罪)|
|~|･恐喝 (249-1)|
|~|･恐喝利得 (249-1)|
|~|･未遂罪 (250)|
|~|･親族間の特例 (251→244)&BR;･自己物の特則(251→242)&BR;...
|CENTER:横領&BR;(38章)&BR;(252&BR;〜255)|･[[横領>#aadab33...
|~|･業務上横領(253)|
|~|･占有離脱物横領(254)|
|~|･親族間の特例 (255→244)|
|CENTER:背任&BR;(37章)&BR;(247)|･[[背任>#e198e252]](247)|
#block(next)
|CENTER:[[盗品等罪>#l532fff8]]&BR;(39章)&BR;(256&BR;〜257...
|~|･親族間の特例 (257)|
|CENTER:[[毀棄･隠匿>#o2e9e60d]]&BR;(40章)&BR;(258&BR;〜26...
|~|･私用文書毀棄(259)|
|~|･建造物損壊(260前)|
|~|･建造物損壊致死(260後)|
|~|･器物損壊(261)|
|~|･自己物の特則(262)|
|~|･境界毀損(262の2)|
|~|･親書隠匿(263)|
|~|･親告罪(264)|
#block(end)
*一 総論 [#pcecb896]
**�� 財物の意義 [#wf21c23b]
|CENTER:Ｑ (｢財物｣とは)|CENTER:(理)|
|�‥典い汎瓜襪憩世襯┘優襯�ーで&BR;�∧�理的管理可能なものに...
~
|CENTER:具体例|｢財物｣に該当するか|h
|�� 電気|CENTER:○|
|�� 電気と同視し得るエネルギー|CENTER:○|
|�� 人の労働力･牛馬の牽引力|CENTER:×|
|�� 債権･無体財産権|CENTER:×|
|�� 情報|CENTER:×|
Ｑ 禁制品(覚せい剤)も財物か(Q 私人による所有・占有が禁止...
→財物である
(理)禁制品もその没収には一定の手続が必要である以上、
法律上の没収手続によらなければ没収されないという意...
**�� 保護法益は何か [#hacc13b9]
||CENTER:占有説|CENTER:本権説|CENTER:適法な占有説|
|(理)| | |財産罪は究極的には所有権を保護するも...
~
|>|CENTER:具体例|
|1|所有者が窃盗犯人から窃取された財物を取り戻した場合|
|2|第三者が窃盗犯人から窃取された財物を窃取した場合|
|3|賃貸借契約終了後､賃貸人が賃借人から賃貸物件を取り戻し...
|4|賃貸借期間中､賃貸人が賃借人から賃貸物件を取り戻した場合|
|5|禁制品の窃取|
Ｑ 不正受配(不正受給)は詐欺罪となるか
**�� 不法領得の意思 [#i9fa9316]
Ｑ 領得罪の成立に、不法領得の意思が必要か
→必要(通判)
(理)占有移転の意思があれば領得罪が成立するとすれば、
拾った物を警察に届けるのも占有離脱物横領になるおそ...
だから
どうしても不法領得の意思という内心（主観）的超...
Ｑ その内容は
(1)権利者を排除して，他人の物を自己の所有物として(所有者...
(理)使用窃盗を窃盗罪から排除するため
(2)権利者を排除して，物を経済的用法に従って利用・処分する...
(理)窃盗罪と毀棄罪とを区別するため
具体例 (窃盗罪の成否)
1 使用窃盗(後に返還する意思で一時他人の物を持ち出し...
(不法領得の意思は一時使用の意思で足るか)
2 毀棄･隠匿の意思で他人の物を持ち出した場合
Ｑ 横領罪の場合
1 ｢横領｣とは
領得行為説(通判)
越権行為説(大塚)
2 領得行為の内容は
不法領得の意思→委託の任務に反して，
その物につき権限がないのに，
その物の経済的用法に従って，所有者でなければでき...
**�� 二項犯罪の問題点 [#ie82f2e7]
Ｑ ｢財産上の利益｣とは
Ｑ 処分行為の要否(二項犯罪の成立に処分行為が必要か)
□強盗利得罪(§236-2)の場合
暴行･脅迫をもって
財産上不法の利益を得
又は他人をして得させること
Q1 被害者の処分行為を要するか
→不要
(理)一項強盗において処分行為は不要であるから、
二項も同様に解すべき
Q2 本罪の成立範囲の限界(既遂時期)
�〆銚△旅垰箸鯏�分の間不可能にし、�∋拱Г陵瑛修鯑世燭里汎�...
(理)被害者の処分行為を要しないとする以上、利益が移転する...
□ 詐欺利得罪(§246-2)の場合
Q2 二項詐欺の成立に処分行為が必要か
***(一) 無銭飲食 [#oaa893e1]
１、初めから無銭飲食の意図ある場合
→一項詐欺が成立
(理)注文した時点で挙動による欺罔行為がある。
２、途中で気づいて黙って逃げた場合
→利益窃盗として、不可罰
(理)注文時点では詐欺罪の故意に欠ける。
また、逃げる行為は欺罔行為ではない。
３、後で払いますと言った場合
→ 詐欺利得罪
(理)後で払うという行為自体が欺罔行為である。
相手が債務の猶予の意思表示をすれば、本罪は既遂となる
４、忘れ物を取りに行ってくると言った場合
処分意思の要否の問題
→ 明確な債務免除の意思表示は不要とすれば
詐欺利得罪成立
***(二) ｷｾﾙ乗車が詐欺利得罪(§246-2)を構成するか。 [#l72e2...
(1)乗務員の役務の提供が利益の移転とする説
［理］キセル乗車の意図を気づけば入場させないから、
入札係に乗車券を提示した点に欺罔行為を認める。
(批)このように考えると途中下車した場合まで詐欺罪が既...
(2)被欺罔者、処分行為者とも出札員とする詐欺利得罪(§246-2)説
出札口で清算すべきなのに正規の運賃の支払が済んでいる...
欺罔行為がある。
そして、
改札係員は錯誤によって請求すべき運賃の支払いを請求で...
不作為による処分行為をなしている
もっとも、出札係は請求すべき債務の存在すら知らないか...
しかし
Q 処分意思の要否
処分意思に基づく処分行為の存在は不可罰的な利益窃盗との...
しかし、
そのような区別ができるならば、その限度で明確な債務免除...
そこで、
欺罔しなかったなら、相手方が必要な作為をすると認められ...
不作為による処分行為を認めてもよい。
***(三) 釣銭詐欺 [#h3f22cca]
Q 不作為による欺罔行為
→なしうる (告知義務があるのに、義務を果たさなかった場)(例...
|(1)|甲は乙が余分の釣銭を払おうとしているのをあらかじめ知...
|(2)|甲は乙から余分の釣銭を受領して乙の面前で確認したとこ...
|(3)|甲が受領した釣銭が余計にあることに気がついたのは､&BR...
**�� 法益の重畳的侵害･財産罪相互の関係 [#j3f0636b]
*** 1 法益の重畳的侵害 [#pfb8f979]
□ 同一被害者に対するもの
□ 第三者の法益を侵害するもの
Ｑ盗取物を質に入れた場合(Q 不可罰的事後行為ではないか)
→否定(詐欺罪が成立)(§246-1）
(理)不可罰的事後行為が処罰されない根拠は
当該構成要件がその後の違法な財産状態についてまで評...
とすれば、
新たな法益が侵害されている場合には、当該行為は別個...
この場合は
新たに質屋の財産が侵害される可能性がある。
また、
詐欺罪は、個別財産に対する罪である。
そして、
盗品であれば質屋は質受けをしなかったと考えられる、
***2 一個の行為により2罪に該当すると見られる場合 [#pf5b81...
□ 偽罔行為を伴うもの
**�� 民法との交錯 [#z470b479]
***1.二重売買(横領罪の成否) [#o2951762]
-１ 売主の責任
(1)第一買主に対して(Q 横領罪の成否) → 成立する
Q1 売主は土地を｢占有｣しているといえるか。
横領罪における占有は、濫用のおそれのある支配力である。
従って、事実上の占有のみならず法律上の占有も含む。
売主の下に登記があれば、｢占有｣を認めてよい。
Q2 不動産は「他人の物」といえるか。
→肯定
(理)民法上は契約があれば所有権が移転する。
しかし
契約があれば他人物性をみとめるとすれば、処罰範囲が広...
したがって
刑法による要保護性を考慮し、民法とは別個に他人物性を...
買主がある程度の支配を備えて初めて、目的物が他人の物...
本問の場合、Ａ は代金を支払っているから、Ａ は目的物...
Q3 委託信任関係
→認められる。
(理)売主は売買契約によって土地・登記名義を保管する義務が...
Q4 不法領得の意思
→認められる。
不法領得の意思の内容は、所有者として、経済的用法に従っ...
本問では
登記移転は所有者でなければできないし、経済的用法にも合...
Q5 登記時に右のような意思が確定的に発現しているから、
この時点で横領罪は既遂に達している
(2)第二買主に対して(Q 詐欺罪の成否)
→否定(原則)
(理)新買主は、所有権を取得できるから、原則として損害は...
但し、
→例外的に肯定(第一譲受人の存在を知っていたら買わなかっ...
(理)詐欺罪は個別財産に対する罪だからである。
-２ 買主の責任(Q 横領の共犯にならないのか)
�’禺腓�単純悪意の場合 →共犯にならない。
(理)刑法の謙抑性の観点から、民法上有効に財産を取得できる...
民法177条の第三者は、悪意の権利者も含まれるからである。
��買主が背信的悪意者の場合→犯罪成立の可能性がある。
(理)この場合には、買主は民法177条の第三者にあたらない。
(2) 乙が犯罪への関与形態により、共同正犯（60条)、教唆犯（...
ただ乙には「他人の物の占有者」という身分がない。
そこで、乙は身分がない者として、65条により処理される。
同条1項は真正身分犯、同条2項は不真正身分犯の規定である
(理)§65-1は「身分によって構成すべき」としており、§65-2は...
そして、通常人からすると、業務上の占有者たる身分は真正身...
したがって、§65-1で業務上横領罪（§253）が成立する。
しかし
単なる占有者が業務上物を占有する者と共犯行為を行った場合、
65条2項で単純横領が成立することとの均衡を欠く。
そこで、
処断刑は横領罪（252条） よりは重くできない。
以上から、乙には業務上横領罪（253条） が成立するが、5年（...
***2.二重抵当(背任罪の成否) [#t95efab8]
-１ 抵当権設定者の罪責
(1)第一抵当権者に対して(背任罪の成否)
抵当権設定契約を結んでいる→ 他人の事務を処理する者ではな...
積極的になすべき義務は終えている→ それでも他人の事務処理...
→成立する
Q1 ｢他人の事務処理｣といえるか。(Q 必要書類を全て手渡して...
→肯定 (理)抵当権設定者は抵当権者に抵当権を得させるとい...
そして
この者も抵当権者の抵当権登記の取得を妨害しないという消極...
Q2 図利加害目的→認められる
(理)自己なり、他の抵当権者の利益を図る意図がある
Q4 財産上の損害
→認められる。
(理)一番抵当と二番抵当では価値が違うから
(2)第二抵当権者に対して(詐欺罪の成否)
→原則成立しない
→特段の事情あれば成立
-２ 第二抵当権者の罪責(背任罪の共犯の成否)
(1)単純悪意の場合 →共犯にならない。
(理)民法177条の第三者は、悪意の権利者も含まれるからである。
民法上有効に権利を取得できる場合は、その者を処罰すべ...
(2)背信的悪意者の場合→処罰しうる。(理)この者は民法条の第...
Q §65-1の問題
→65条1項から、背任罪の共犯の罪責を負う。
(関与の度合いにより、共同正犯(60条)･教唆犯(61条)･幇助犯(6...
(理)�＿気砲蓮崑梢佑諒�の占有者」という身分がない。∴→ 65条...
��同条1項は真正身分犯、同条2項は不真正身分犯の規定であ...
(理)65条1項は「身分によって構成すべき」としており、
65条2項は「身分によって特に刑の軽重があるとき」と...
��そして、通常人と比較すると、業務上の占有者たる身分は...
***3.不法原因給付物は財産罪の客体となるか [#z89f138d]
-1.強盗罪の成否
(1) 拳銃購入代金を強取した場合
→強盗罪
(理)強取される方に任意の交付が存在しないから、
そもそも、
不法原因給付とは言えないからである。
(2) 代金の交付を受けた者が、暴行・脅迫によって返還を免れ...
→強く公序良俗に反する利益でない限り、成立
(理)交付を受けた者に民法上は返還義務はない。
しかし、
刑法上処罰に値するか否かは、民事法上とは別に考えて、
財産に対し刑事法上の保護が必要か否かによって決すべ...
-2.詐欺罪の成否
(1) 裏口入学の請負人が逃げた場合 (Q 詐欺(§246-1)が成立す...
→肯定(当然に成立)
(理)欺罔されなければ処分行為をしなかったであろうから、交...
(2) 裏口入学はうまくいったが、代金を支払を免れた場合(Q 二...
→肯定
(理) 財産罪が可罰的であるのは、他人の財産・利益を不法に得...
そして
財産秩序が乱れる点については、この場合も同じである。
-3.横領罪の成否(拳銃の購入代金として預かっている金を横領...
(問題の所在)
民法上所有権が移転し、返還請求ができない。
にもかかわらず、横領行為を処罰すれば、刑法をもって返還を...
→肯定(刑法と民法とは別に｢他人の物｣か否かを考える)
(理) ｢他人｣性は不法な領得行為に対して刑法上保護すべき利益...
そして
禁制品や窃盗犯の財物奪取が処罰される以上、不法原因給付物...
-4. 盗品等罪の成否
**�� 権利行使の場合の財産罪の成否 (全体財産に対する罪 VS ...
１、他人が不法に占有する自己の所有物を取り戻す場合
物の占有を恐喝によって自己の占有に移す行為が問題となる...
財産罪の保護法益の問題となる。
（＊平穏な占有説をとる）
→ 恐喝罪成立
２ 債権の回収に際して脅迫的な言辞を用いた場合
(1)脅迫罪説
(理)実質的な権利侵害はないが、脅した点には犯罪性がある
しかし、
債務を免れることと金銭を脅し取られることの利益は等価で...
正規の手続きでしか取戻を受けないという利益が害されてい...
(2)恐喝罪説
(理)恐喝罪は個別財産に対する罪であるから、財産的損害は...
但し、
手段が権利行使の範囲内にあるときは、正当行為として違法...
*二 窃盗･強盗 [#k9ed3020]
**窃盗罪（§235） [#f38276f5]
保護法益；占有（判例）
・「財物」：物理的に管理可能なもの
・「窃取」：�＼衢�者の意思に反して
�∈睚�に対する他人の占有を排除し、
��自己又は第三者の占有に移すこと
意に反して
他人の占有する
他人の財物の
占有を移転すること
◇他人の占有
※上下・主従間の占有の競合(Q 雇人にも占有を認められるか)
→ 否定(占有は上位者にある)
(理)使用人の占有は上位者の占有を機械的に補助するものに...
※封緘物(財物を封印・施錠した物)の中身の占有は誰にあるか。
思うに、
封緘によって中身を披見できないから、
内容についての事実上の支配は委託者にある。
従って、
包装物全体の占有は受託者に帰属しているが、
中身は委託者に帰属している
本見解による
全体を自己の物にすれば軽い横領で、
中身を抜き取れば重い窃盗と言う結論は奇妙であるかに見え...
しかし、
在中物を領得する意思があるのが普通であるので、
いずれも窃盗罪が成立するから奇妙な結論にならない。
また、
封緘物の委託を受ける者が業務上の占有者であれば、
窃盗罪と業務上横領罪の法定刑は同じであり、問題はない。
※ 死者の占有
1、第三者が死体から財物を奪取する行為
→占有離脱物横領
(理)占有は、占有の意思をその要素とする。
しかし、死者には認められないから、死者の占有は認め...
2、殺害者が殺害後奪取の意思を生じた場合
→奪取行為は窃盗罪
(理)死者に占有はない
しかし
殺害から財物奪取までの一連の行為を全体的に観察する...
当該行為は生前の占有を侵害する行為と評価できる。
|着手時期|占有侵害の具体的危険が高まったとき(物色行為時)|
|既遂時期|被害者が占有を喪失し、行為者が占有を取得したとき|
***親族間の特例(§244) [#g7199c75]
Ｑ 親族間の窃盗の処罰阻却(二四四条)の根拠
→「法律は家庭に入らず」との観点から政策的に認められた一身...
Ｑ 親族関係の錯誤(親族関係がないのに、あると誤信した場合
→錯誤の問題ではなく、通常通り窃盗罪として処断される。
(理)親族関係の存否は一身的処罰阻却事由であり、故意の対象...
Ｑ 適用範囲(Q 親族関係は犯人と誰との間に必要か)
→ 関係者すべての者の間に親族関係が必要
(理)
処罰が阻却される理由は
家庭内の問題は法が介入せず自主的に解決させることが妥当で...
しかし、
他人を巻き込めば家庭内の事件とは言えない。
**不動産侵奪罪(§235ﾉ2) [#da23c902]
罪質(状態犯､継続犯､即成犯のいずれか)
侵奪とは
**強盗罪 （§236-1） [#d26bb897]
◇ 保護法益；他人の財物・財産上の利益に加え、人の生命・身...
暴行･脅迫をもって
他人の財物を
強取
・「暴行」：被害者の反抗を抑圧する程度の有形力の行使
・「脅迫」：相手方の反抗を抑圧する程度の害悪の告知
◇ 暴行・脅迫
暴行・強迫の程度
→反抗を抑圧するに足るものであること
Q その判断基準 → 一般人を基準とする
但し、
暴行・脅迫自体の強度・態様に、
被害者の性別・年齢、犯行の時刻・場所などの要素を
加えて判断する
(理)
客観的には反抗を抑圧するに足る暴行・脅迫しか加えられてい...
強盗罪の成立を認めるべきでない。
Q 深夜後ろから脅迫的言辞とともにモデルガンを突きつける行為
後ろからだとおもちゃとは分からないし、
分かっていても、
深夜であれば暴行･脅迫といってよい。
Q 相手が反抗を抑圧されなかった場合
(1)恐怖心は生じた場合、判例は強盗罪は既遂とする。
しかし、
→強盗未遂罪
(理)恐喝罪の結果が発生しているに過ぎない。
(2)全く恐怖心は生じなかった場合→未遂
Q 客観的には強盗罪の暴行にあたらない程度の暴行行為がなさ...
→恐喝罪(理)客観的に暴行・脅迫を行っていないので、
ただ、
行為者が被害者が臆病であることを知っている場合は→強盗罪
(理)内心、結果とも強盗罪の可罰性を備えているからである。
Q 反抗抑圧後に財物奪取の意図を生じた場合
→窃盗罪
(理)暴行・脅迫が財物奪取の手段とされていないからである。
新たに、暴行脅迫があれば→強盗罪
この場合の暴行・脅迫は軽度のものでよい。
(理)
既に反抗抑圧されている者に対しては、
軽度の暴行・脅迫で被害者は反抗抑圧されるからである。
◇ 強取
→暴行・脅迫をもって相手方の反抗を抑圧し、
相手方の意思によらずに財物を自己又は第三者の占有に移すこと
Ｑ 居直り強盗( 窃盗の実行着手後に発見された結果、暴行・脅...
→強盗罪(事前の窃盗は強盗行為に吸収される)
(理)暴行・脅迫が財物奪取の手段となっているから
◇ 実行の着手時期
◇ 既遂時期
**事後強盗罪(§238) [#b3e7e491]
◇強盗として扱う理由
�＼狹霹反佑�反抗終了後、暴行・脅迫を加えることは、刑事学...
また、
��行為を全体的に観察した場合、強盗に準ずる。
そこで、
独立して強盗とすることとした
◇暴行・脅迫の程度
→相手方の反抗を抑圧する程度のものであること
(理)同罪は強盗として評価されるものだからである。
◇暴行・脅迫と窃取行為との関係
→暴行・脅迫は、窃盗の機会に行われる必要がある。
すなわち、
窃盗の現場の継続的延長と見られる場所で、 (場所)
窃盗の現場またはその機会の継続中に行われること(時間)
(理)事後強盗罪は強盗として扱われる。
ところで
強盗罪の暴行脅迫は財物奪取の手段として行われる
とすれば
両罪の均衡を図らねばならない。
◇暴行・脅迫にのみ加功した者の罪責
本罪は窃盗犯という身分を有する者しか犯せない身分犯であ...
Q真正身分犯か不真正身分犯か。
→真正身分犯
(理)暴行・脅迫と準強盗では保護法益が全く異なる。
窃盗の身分ない者が実行行為をすると暴行・脅迫罪となるこ...
不真正身分犯ともいえそうである。
＊処理の方法
→非身分者 → 身分あるものに加功して法益侵害できる ∴...
**昏酔強盗罪(§239） [#t7526c97]
・「昏酔させ」る：意識作用に一時的又は継続的に障害を生じ...
財物についての事実的な支配が困難な状態...
**強盗致傷罪･強盗致死罪(§240前) [#v4466aa4]
・「負傷させた」→医師の治療を要する程度の傷害を与えること...
(理)�“森獲洌気気譴訥�度の暴行が加えられた場...
傷害の結果が発生するのが通常である。
しかるに
§240が成立すると，酌量減刑しても執行...
さらに、
��軽い傷害の結果は強盗罪の中で評価されて...
・強盗の機会に致死傷の結果が発生したこと(財物奪取・確保に...
(理)本罪は、強盗行為の際に致死傷の結果を招来することが刑...
とすれば、
本罪の成立を，強取の手段としての暴行・脅迫により生じ...
**強盗傷人罪･強盗殺人罪(§240後) [#m9222dc4]
◇Ｑ「強盗犯が殺意を持って殺人をした」場合の罪責
学説 批判
240後段は━┳━含まない━┳━(1)単純強盗 + 殺人 ←刑の不均衡
故意ある ┃ ┃ (観念的競合) （故意あ...
場合を ┃ ┃
含むか ┃ ┃
┃ ┗━(2)強盗致死 + 殺人 ←死の二...
┃ (観念的競合)
┃
┗━含む━━━━━(3)強盗殺人一罪 ←ひとつの規定に
∵「よって」 【判例】 故意犯・...
がない 両方規定...
Q 死傷の結果に故意ある場合を含むか
→含む
(理)�）楮瓩蓮�強盗犯人が傷害・殺人を犯すことが刑事学類型...
これを禁圧する点にある。
とすれば、
本条は故意ある場合を予想している。
また、
�◆�240は結果的加重犯の条文にみられる「よって」の文言...
◇ 死者の占有
Q 殺して物を奪う認識とは、殺人と占有離脱の故意に過ぎな...
→暴行を手段として生前の占有を侵害する故意といえるから、
強盗殺人の故意がある。
(理)被害者から殺人によって占有を離脱させて財物を奪う行為...
全体的に見れば生前の占有を侵害したと言うべきである。
**強盗強姦罪(§241前) [#f4c9783e]
**強盗強姦致死罪(§241後) [#y47eceea]
Ｑ「強盗犯が殺意を持って強姦し殺人をした」場合の罪責
学説 批判
241後段は━┳━含まない━┳━(1)強盗強姦+ ←刑の不均衡
故意ある ┃ ┃ 殺人 （故意あれば...
場合を ┃ ┃ (観念的競合)
含むか ┃ ┃
┃ ┣━(2)強盗強姦致死+ ←死の二重評価
┃ ┃ 殺人
┃ ┃ (観念的競合)
┃ ┃
┃ ┗━(3)強盗強姦+ ←§240後に故意...
┃ 強盗殺人
┃ (観念的競合)
┃ 【判例】
┃
┗━含む━━━━━(4)強盗強姦殺人 ←「よって」の文...
**強盗予備罪(§237） [#g7b504c1]
Ｑ 事後強盗の予備も含むか(例 窃盗の意図で，発見された場...
→含む
(理)�ゞ爾垢�否かは確定的でないが，見つかった場合に脅す意思...
�∋�後強盗は強盗をもって論ずる（§238）から、
*三 詐欺･恐喝 [#r8a73bc1]
**詐欺罪（§246） [#yacc79ab]
***１．保護法益；他人の財物・財産上の利益 [#j00b2412]
***２．要件 (欺罔行為→錯誤→処分行為→利益の移転に因果関係...
(1) 欺罔行為により
(2) 被欺罔者が錯誤に陥った結果
(3) 処分行為をなし、
(4) 財物・利益が欺罔者又は第三者に移転すること
(欺罔→錯誤→処分行為→利益の移転。左に因果関係が認められる...
(1)欺罔行為 → 被欺罔者を錯誤に陥れて財物を交付させるもの...
(欺罔行為は財産の処分に向けられていること)
例 ちょっと見せてくれ、といって受け取り、走...
Q 欺罔して財物を放棄させた場合
→詐欺罪(§246-1）
(理)
財物が放棄されれば、被欺罔者の処分行為によって行為者が自...
欺罔行為者の事実上の支配下に財物が移転している。
(3) 処分行為、
|>|CENTER:類型|>|CENTER:処分行為該当性&br;(§246)||>|CENTE...
|CENTER:作為|CENTER:意識|CENTER:○|||CENTER:○||
|~|無意識|CENTER:----|CENTER:あり得ない|~|CENTER:----|CEN...
|不作為|CENTER:意識|CENTER:例外的に&br;○|特段の情況&br;(...
|~|無意識|CENTER:×|これを認めると&br;盗罪との区別が&br;不...
***訴訟詐欺(裁判所を騙して、勝訴判決をえる行為)(Q 詐欺罪...
→成立(裁判所が被欺罔者兼処分権者) 被欺罔者と被害者が異な...
Q1
訴訟では裁判所は当事者の主張に拘束されるから、虚偽だと分...
この点をさして、詐欺罪は成立しないとする見解もある。
しかし
裁判所は当事者に争いがある事実については、自由心証によっ...
したがって、
裁判官が事実誤認し、錯誤に陥ることはあり得る。
Q2
→裁判所の判決の結果、強制執行によって財物を交付させること...
***クレジットカード詐欺(支払意思がないままクレジットカー...
Ｑ 詐欺罪(246条)を構成するか。(上記要件を満たすか？)
&ref(判例ノート/刑法/ｸﾚｼﾞｯﾄｶｰﾄﾞ詐欺.png);
Q1 支払意思ないカードの提示が欺罔にあたるか
→肯定挙動による欺罔にあたる。(被欺罔者は加盟店)
(理)
加盟店は、支払い意思がないことを知ったならば、
カードの提示に対して物品は引き渡さなかったはずである。
加盟店が引き渡した時点で、錯誤による処分行為はある。(処分...
Q2 被害者は誰か(Q 財産的損害が誰に発生するか、Q 何を｢損害...
(1)加盟店の商品喪失(判例)→詐欺罪(246条1項)
(理)
詐欺罪は個別財産に対する罪である。
そして
加盟店は真実を知れば販売に応じなかったであろうから、
カードの提示に対して物品は引き渡さなかったと言える。
(批)
加盟店損害はない。←(理)商品を引き渡しても、立替払いをクレ...
(2)信販会社の代金支払危険→詐欺利得罪(246条2項)
(理)
支払意思のない者に商品を引渡した以上は、信販会社には確実...
Q3 既遂時期 → 加盟店が商品を交付した時点
(理)この時点で財産的損害を認めてよい
***4 親族相盗例の準用(§251→244) [#kf089279]
**恐喝罪（§249） [#kf959a16]
保護法益；個人の財産とその自由
・「恐喝」：財物交付に向けて行われる脅迫または暴行で，そ...
*四〔横領〕(38章 252〜255) [#aadab333]
保護法益；物に対する所有権その他の本権及び委託信任関係
**委託物横領罪(§252）[#s2cbb073]
-自己の占有する ：委託信任関係に基づく物に対する支配
(事実的支配のみならず、法律的支配も含み、濫用のおそれのあ...
-他人の物を ：他人の財物（利益は含まない）
-権限を越えて
-領得すること :不法領得の意思を実現するすべての行為（領...
-不法領得の意思
他人の物の占有者が委託の任務に背いて、
その物につき権限がないのに所有者でなければできないような...
□ 背任罪と横領罪の関係(Ｑ 他人の事務処理者が自己の占有す...
Q 両罪の区別基準→ 行為態様で決する(通説)
権限逸脱行為→横領
権限濫用行為→背任
(理)
権限内で行動する場合は本人に一応効果が及ぶから、不法領得...
但し、
外形上権限内に当たる行為であっても
委託の趣旨から絶対に許されない行為は横領となる。← 権限の...
|>|>|>|>|>|CENTER:背任との区別|h
|CENTER:客体|CENTER:目的|CENTER:名義|CENTER:計算||CENTER:...
|財産上の利益|>|>||⇒|背任罪|
|CENTER:財物|自己のため&BR;第三者のため|本人|本人|~|~|
|~|~|~|自己|~|横領罪|
|~|~|自己||~|~|
|~|本人のため|>||~|CENTER:無罪|
*五 背任罪（§247） [#e198e252]
**保護法益；他人の財物・財産上の利益 [#p26403cf]
**要件 [#tad23449]
他人のため事務を処理する者が
自己もしくは第三者の利をはかり
または
本人に損害を加える目的で
任務に背いた行為(事務処理における信任関係に違背する行為)...
本人に財産上の損害を加えたこと
*** ｢事務｣→財産上の利害に関する仕事一般 [#a90300c1]
信任関係あれば、事実上の事務と法律上の事務とに問わない
但し、
犯罪の成立範囲を明確にする必要がある。
そこで、
背任行為の範囲を財産上の権限が認められる場合に限定する。
そして、
そのような事務処理上有している権限を濫用して行われる背信...
*** ｢図利｣目的 [#z005c530]
→自己又は第三者の利益を図ること
Q 本人の利益を図る目的と、自己・第三者の利益を図る目的が...
→主たる目的が何であるかによって判断する
(理)自己又は第三者の利益をはかる目的あれば処罰するとい...
図利加害目的を要件として要求した意味がなくなる。
*** 財産上の損害 [#b092ee40]
→全体財産に損害を発生させること
(価値が同じものを対価として受け取っているならば損害はない)
Q不良貸付の場合(金銭の支出に対して、実価が低い債権を取得)...
→損害あり
(理)
もとより、現実に債権を取得している。
しかし
全体財産への損害は法律的損害ではなく、経済的損害において...
*六 盗品等罪(39章 256･257) [#l532fff8]
|CENTER:主体|>|CENTER:客体|>|CENTER:行為|CENTER:その他|h
|本犯の正犯&BR;以外の者&BR;&BR;(理)&BR;本犯の正犯は&BR;不...
|~|~|~|運搬|場所的移動|~|
|~|~|~|保管|委託による保管|~|
|~|~|~|有償譲受|有償取得|~|
|~|~|~|有償処分斡旋||~|
◇
|>|保護法益|CENTER:本犯の被害者の追求権&BR;(追及権説)|CEN...
||(理)||本権者の追求権であるとすると､処罰範囲が狭すぎる&B...
◇主体 (Q 窃盗を教唆･幇助した者は本罪の主体となるか)
→主体となる
(理)窃盗罪の共犯は窃盗罪とは罪質がかなり違うから、
共犯行為によって本罪の違法性が評価されているとはい...
◇客体
→財産に対する罪で取得された物
但し、その罪は構成要件に該当し、違法なものであれば足りる。
(理)本罪は本権者の追求権を侵害し、もって違法な状態を維持...
従って、
違法な行為によって取得された物ならば、
本罪の実行行為によって法益を侵害できるからである。
***親族等の犯罪に関する特例(§257） [#l6fa0233]
|CENTER:論点|CENTER:結論|CENTER:(理)|h
|Ｑ 親族関係の範囲&BR; (犯人と誰との間に必要か...
|Ｑ 親族関係の錯誤は故意を阻却するか|しない|CENTER:本条の...
*七〔毀棄･隠匿〕(40章 258〜264) [#o2e9e60d]
|>|>||>|CENTER:客体|CENTER:行為・結果|自己所有物&br;の特...
|1|公用文書毀棄|(258)|公務所の&br;用に供する|･文書&br;･電...
|2|私用文書毀棄|(259)|権利義務に関する&br;他人の|~|CENTER...
|3|建造物損壊|(260前)|他人の|･建造物&br;･艦船|CENTER:損壊...
|4|建造物損壊致死傷| (260後)|~|~|CENTER:損壊により&BR;死...
|5|器物損壊･動物傷害|(261)|>|CENTER:上記以外の物|CENTER:...
|6|境界棄損|(262の2)|>|CENTER:境界標|CENTER:土地の境界の&...
|7|信書隠匿|(263)|>|CENTER:他人の信書|CENTER: 隠匿||CENTE...
**公用文書等毀棄罪(§258） [#q4a3069a]
保護法益；文書に表現されている意味・内容の保護とそれによ...
・「公務所の用に供する文書」：現に公務所において使用され、
又は
使用の目的で保管されている...
・｢毀棄｣：文書の効用を害する一切の行為
**私用文書等毀棄罪(§259） [#ue67d17c]
・「権利又は義務に関する」：権利・義務の存否・得喪・変更...
**器物損壊等罪(§261） [#kfe023ec]
保護法益；個人の財産としての物ないし物の効用
・「損壊」：その物の本来の効用を失わせること
・「傷害」：動物としての効用を失わせる行為
**信書隠匿罪(§263） [#lda7a510]
保護法益；個人の財産としての物ないし物の効用
・「他人の」：他人が所有する（発信人が他人である必要はな...
・「信書」：特定人から特定人に宛てた文書
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#navi([[法令ノート/刑法]])
終了行:
#norelated
#region(目次)
#contents
#endregion
----
#block
|CENTER:窃盗･強盗&BR;(36章)&BR;(235&BR;〜245)|･[[窃盗>#f3...
|~|･不動産侵奪(235ﾉ2)|
|~|･[[強盗>#d26bb897]] (236-1)|
|~|･強盗利得 (236-2)|
|~|･強盗予備 (237)|
|~|･事後強盗 (238)|
|~|･昏睡強盗 (239)|
|~|･強盗傷人 (240)|
|~|･強盗殺人 (240)|
|~|･強盗強姦 (241)|
|~|･強盗強姦致死 (241)|
|~|･自己物の特則(242)|
|~|･未遂罪 (243)|
|~|･親族間の特例 (244)|
|~|･財物の特例 (245)|
#block(next)
|CENTER:詐欺･恐喝&BR;(37章)&BR;(246&BR;〜251)|･[[詐欺>#ya...
|~|･詐欺利得 (246-2)|
|~|･電算機使用詐欺 (246の2)|
|~|･準詐欺 (248)(誘惑取財罪)|
|~|･恐喝 (249-1)|
|~|･恐喝利得 (249-1)|
|~|･未遂罪 (250)|
|~|･親族間の特例 (251→244)&BR;･自己物の特則(251→242)&BR;...
|CENTER:横領&BR;(38章)&BR;(252&BR;〜255)|･[[横領>#aadab33...
|~|･業務上横領(253)|
|~|･占有離脱物横領(254)|
|~|･親族間の特例 (255→244)|
|CENTER:背任&BR;(37章)&BR;(247)|･[[背任>#e198e252]](247)|
#block(next)
|CENTER:[[盗品等罪>#l532fff8]]&BR;(39章)&BR;(256&BR;〜257...
|~|･親族間の特例 (257)|
|CENTER:[[毀棄･隠匿>#o2e9e60d]]&BR;(40章)&BR;(258&BR;〜26...
|~|･私用文書毀棄(259)|
|~|･建造物損壊(260前)|
|~|･建造物損壊致死(260後)|
|~|･器物損壊(261)|
|~|･自己物の特則(262)|
|~|･境界毀損(262の2)|
|~|･親書隠匿(263)|
|~|･親告罪(264)|
#block(end)
*一 総論 [#pcecb896]
**�� 財物の意義 [#wf21c23b]
|CENTER:Ｑ (｢財物｣とは)|CENTER:(理)|
|�‥典い汎瓜襪憩世襯┘優襯�ーで&BR;�∧�理的管理可能なものに...
~
|CENTER:具体例|｢財物｣に該当するか|h
|�� 電気|CENTER:○|
|�� 電気と同視し得るエネルギー|CENTER:○|
|�� 人の労働力･牛馬の牽引力|CENTER:×|
|�� 債権･無体財産権|CENTER:×|
|�� 情報|CENTER:×|
Ｑ 禁制品(覚せい剤)も財物か(Q 私人による所有・占有が禁止...
→財物である
(理)禁制品もその没収には一定の手続が必要である以上、
法律上の没収手続によらなければ没収されないという意...
**�� 保護法益は何か [#hacc13b9]
||CENTER:占有説|CENTER:本権説|CENTER:適法な占有説|
|(理)| | |財産罪は究極的には所有権を保護するも...
~
|>|CENTER:具体例|
|1|所有者が窃盗犯人から窃取された財物を取り戻した場合|
|2|第三者が窃盗犯人から窃取された財物を窃取した場合|
|3|賃貸借契約終了後､賃貸人が賃借人から賃貸物件を取り戻し...
|4|賃貸借期間中､賃貸人が賃借人から賃貸物件を取り戻した場合|
|5|禁制品の窃取|
Ｑ 不正受配(不正受給)は詐欺罪となるか
**�� 不法領得の意思 [#i9fa9316]
Ｑ 領得罪の成立に、不法領得の意思が必要か
→必要(通判)
(理)占有移転の意思があれば領得罪が成立するとすれば、
拾った物を警察に届けるのも占有離脱物横領になるおそ...
だから
どうしても不法領得の意思という内心（主観）的超...
Ｑ その内容は
(1)権利者を排除して，他人の物を自己の所有物として(所有者...
(理)使用窃盗を窃盗罪から排除するため
(2)権利者を排除して，物を経済的用法に従って利用・処分する...
(理)窃盗罪と毀棄罪とを区別するため
具体例 (窃盗罪の成否)
1 使用窃盗(後に返還する意思で一時他人の物を持ち出し...
(不法領得の意思は一時使用の意思で足るか)
2 毀棄･隠匿の意思で他人の物を持ち出した場合
Ｑ 横領罪の場合
1 ｢横領｣とは
領得行為説(通判)
越権行為説(大塚)
2 領得行為の内容は
不法領得の意思→委託の任務に反して，
その物につき権限がないのに，
その物の経済的用法に従って，所有者でなければでき...
**�� 二項犯罪の問題点 [#ie82f2e7]
Ｑ ｢財産上の利益｣とは
Ｑ 処分行為の要否(二項犯罪の成立に処分行為が必要か)
□強盗利得罪(§236-2)の場合
暴行･脅迫をもって
財産上不法の利益を得
又は他人をして得させること
Q1 被害者の処分行為を要するか
→不要
(理)一項強盗において処分行為は不要であるから、
二項も同様に解すべき
Q2 本罪の成立範囲の限界(既遂時期)
�〆銚△旅垰箸鯏�分の間不可能にし、�∋拱Г陵瑛修鯑世燭里汎�...
(理)被害者の処分行為を要しないとする以上、利益が移転する...
□ 詐欺利得罪(§246-2)の場合
Q2 二項詐欺の成立に処分行為が必要か
***(一) 無銭飲食 [#oaa893e1]
１、初めから無銭飲食の意図ある場合
→一項詐欺が成立
(理)注文した時点で挙動による欺罔行為がある。
２、途中で気づいて黙って逃げた場合
→利益窃盗として、不可罰
(理)注文時点では詐欺罪の故意に欠ける。
また、逃げる行為は欺罔行為ではない。
３、後で払いますと言った場合
→ 詐欺利得罪
(理)後で払うという行為自体が欺罔行為である。
相手が債務の猶予の意思表示をすれば、本罪は既遂となる
４、忘れ物を取りに行ってくると言った場合
処分意思の要否の問題
→ 明確な債務免除の意思表示は不要とすれば
詐欺利得罪成立
***(二) ｷｾﾙ乗車が詐欺利得罪(§246-2)を構成するか。 [#l72e2...
(1)乗務員の役務の提供が利益の移転とする説
［理］キセル乗車の意図を気づけば入場させないから、
入札係に乗車券を提示した点に欺罔行為を認める。
(批)このように考えると途中下車した場合まで詐欺罪が既...
(2)被欺罔者、処分行為者とも出札員とする詐欺利得罪(§246-2)説
出札口で清算すべきなのに正規の運賃の支払が済んでいる...
欺罔行為がある。
そして、
改札係員は錯誤によって請求すべき運賃の支払いを請求で...
不作為による処分行為をなしている
もっとも、出札係は請求すべき債務の存在すら知らないか...
しかし
Q 処分意思の要否
処分意思に基づく処分行為の存在は不可罰的な利益窃盗との...
しかし、
そのような区別ができるならば、その限度で明確な債務免除...
そこで、
欺罔しなかったなら、相手方が必要な作為をすると認められ...
不作為による処分行為を認めてもよい。
***(三) 釣銭詐欺 [#h3f22cca]
Q 不作為による欺罔行為
→なしうる (告知義務があるのに、義務を果たさなかった場)(例...
|(1)|甲は乙が余分の釣銭を払おうとしているのをあらかじめ知...
|(2)|甲は乙から余分の釣銭を受領して乙の面前で確認したとこ...
|(3)|甲が受領した釣銭が余計にあることに気がついたのは､&BR...
**�� 法益の重畳的侵害･財産罪相互の関係 [#j3f0636b]
*** 1 法益の重畳的侵害 [#pfb8f979]
□ 同一被害者に対するもの
□ 第三者の法益を侵害するもの
Ｑ盗取物を質に入れた場合(Q 不可罰的事後行為ではないか)
→否定(詐欺罪が成立)(§246-1）
(理)不可罰的事後行為が処罰されない根拠は
当該構成要件がその後の違法な財産状態についてまで評...
とすれば、
新たな法益が侵害されている場合には、当該行為は別個...
この場合は
新たに質屋の財産が侵害される可能性がある。
また、
詐欺罪は、個別財産に対する罪である。
そして、
盗品であれば質屋は質受けをしなかったと考えられる、
***2 一個の行為により2罪に該当すると見られる場合 [#pf5b81...
□ 偽罔行為を伴うもの
**�� 民法との交錯 [#z470b479]
***1.二重売買(横領罪の成否) [#o2951762]
-１ 売主の責任
(1)第一買主に対して(Q 横領罪の成否) → 成立する
Q1 売主は土地を｢占有｣しているといえるか。
横領罪における占有は、濫用のおそれのある支配力である。
従って、事実上の占有のみならず法律上の占有も含む。
売主の下に登記があれば、｢占有｣を認めてよい。
Q2 不動産は「他人の物」といえるか。
→肯定
(理)民法上は契約があれば所有権が移転する。
しかし
契約があれば他人物性をみとめるとすれば、処罰範囲が広...
したがって
刑法による要保護性を考慮し、民法とは別個に他人物性を...
買主がある程度の支配を備えて初めて、目的物が他人の物...
本問の場合、Ａ は代金を支払っているから、Ａ は目的物...
Q3 委託信任関係
→認められる。
(理)売主は売買契約によって土地・登記名義を保管する義務が...
Q4 不法領得の意思
→認められる。
不法領得の意思の内容は、所有者として、経済的用法に従っ...
本問では
登記移転は所有者でなければできないし、経済的用法にも合...
Q5 登記時に右のような意思が確定的に発現しているから、
この時点で横領罪は既遂に達している
(2)第二買主に対して(Q 詐欺罪の成否)
→否定(原則)
(理)新買主は、所有権を取得できるから、原則として損害は...
但し、
→例外的に肯定(第一譲受人の存在を知っていたら買わなかっ...
(理)詐欺罪は個別財産に対する罪だからである。
-２ 買主の責任(Q 横領の共犯にならないのか)
�’禺腓�単純悪意の場合 →共犯にならない。
(理)刑法の謙抑性の観点から、民法上有効に財産を取得できる...
民法177条の第三者は、悪意の権利者も含まれるからである。
��買主が背信的悪意者の場合→犯罪成立の可能性がある。
(理)この場合には、買主は民法177条の第三者にあたらない。
(2) 乙が犯罪への関与形態により、共同正犯（60条)、教唆犯（...
ただ乙には「他人の物の占有者」という身分がない。
そこで、乙は身分がない者として、65条により処理される。
同条1項は真正身分犯、同条2項は不真正身分犯の規定である
(理)§65-1は「身分によって構成すべき」としており、§65-2は...
そして、通常人からすると、業務上の占有者たる身分は真正身...
したがって、§65-1で業務上横領罪（§253）が成立する。
しかし
単なる占有者が業務上物を占有する者と共犯行為を行った場合、
65条2項で単純横領が成立することとの均衡を欠く。
そこで、
処断刑は横領罪（252条） よりは重くできない。
以上から、乙には業務上横領罪（253条） が成立するが、5年（...
***2.二重抵当(背任罪の成否) [#t95efab8]
-１ 抵当権設定者の罪責
(1)第一抵当権者に対して(背任罪の成否)
抵当権設定契約を結んでいる→ 他人の事務を処理する者ではな...
積極的になすべき義務は終えている→ それでも他人の事務処理...
→成立する
Q1 ｢他人の事務処理｣といえるか。(Q 必要書類を全て手渡して...
→肯定 (理)抵当権設定者は抵当権者に抵当権を得させるとい...
そして
この者も抵当権者の抵当権登記の取得を妨害しないという消極...
Q2 図利加害目的→認められる
(理)自己なり、他の抵当権者の利益を図る意図がある
Q4 財産上の損害
→認められる。
(理)一番抵当と二番抵当では価値が違うから
(2)第二抵当権者に対して(詐欺罪の成否)
→原則成立しない
→特段の事情あれば成立
-２ 第二抵当権者の罪責(背任罪の共犯の成否)
(1)単純悪意の場合 →共犯にならない。
(理)民法177条の第三者は、悪意の権利者も含まれるからである。
民法上有効に権利を取得できる場合は、その者を処罰すべ...
(2)背信的悪意者の場合→処罰しうる。(理)この者は民法条の第...
Q §65-1の問題
→65条1項から、背任罪の共犯の罪責を負う。
(関与の度合いにより、共同正犯(60条)･教唆犯(61条)･幇助犯(6...
(理)�＿気砲蓮崑梢佑諒�の占有者」という身分がない。∴→ 65条...
��同条1項は真正身分犯、同条2項は不真正身分犯の規定であ...
(理)65条1項は「身分によって構成すべき」としており、
65条2項は「身分によって特に刑の軽重があるとき」と...
��そして、通常人と比較すると、業務上の占有者たる身分は...
***3.不法原因給付物は財産罪の客体となるか [#z89f138d]
-1.強盗罪の成否
(1) 拳銃購入代金を強取した場合
→強盗罪
(理)強取される方に任意の交付が存在しないから、
そもそも、
不法原因給付とは言えないからである。
(2) 代金の交付を受けた者が、暴行・脅迫によって返還を免れ...
→強く公序良俗に反する利益でない限り、成立
(理)交付を受けた者に民法上は返還義務はない。
しかし、
刑法上処罰に値するか否かは、民事法上とは別に考えて、
財産に対し刑事法上の保護が必要か否かによって決すべ...
-2.詐欺罪の成否
(1) 裏口入学の請負人が逃げた場合 (Q 詐欺(§246-1)が成立す...
→肯定(当然に成立)
(理)欺罔されなければ処分行為をしなかったであろうから、交...
(2) 裏口入学はうまくいったが、代金を支払を免れた場合(Q 二...
→肯定
(理) 財産罪が可罰的であるのは、他人の財産・利益を不法に得...
そして
財産秩序が乱れる点については、この場合も同じである。
-3.横領罪の成否(拳銃の購入代金として預かっている金を横領...
(問題の所在)
民法上所有権が移転し、返還請求ができない。
にもかかわらず、横領行為を処罰すれば、刑法をもって返還を...
→肯定(刑法と民法とは別に｢他人の物｣か否かを考える)
(理) ｢他人｣性は不法な領得行為に対して刑法上保護すべき利益...
そして
禁制品や窃盗犯の財物奪取が処罰される以上、不法原因給付物...
-4. 盗品等罪の成否
**�� 権利行使の場合の財産罪の成否 (全体財産に対する罪 VS ...
１、他人が不法に占有する自己の所有物を取り戻す場合
物の占有を恐喝によって自己の占有に移す行為が問題となる...
財産罪の保護法益の問題となる。
（＊平穏な占有説をとる）
→ 恐喝罪成立
２ 債権の回収に際して脅迫的な言辞を用いた場合
(1)脅迫罪説
(理)実質的な権利侵害はないが、脅した点には犯罪性がある
しかし、
債務を免れることと金銭を脅し取られることの利益は等価で...
正規の手続きでしか取戻を受けないという利益が害されてい...
(2)恐喝罪説
(理)恐喝罪は個別財産に対する罪であるから、財産的損害は...
但し、
手段が権利行使の範囲内にあるときは、正当行為として違法...
*二 窃盗･強盗 [#k9ed3020]
**窃盗罪（§235） [#f38276f5]
保護法益；占有（判例）
・「財物」：物理的に管理可能なもの
・「窃取」：�＼衢�者の意思に反して
�∈睚�に対する他人の占有を排除し、
��自己又は第三者の占有に移すこと
意に反して
他人の占有する
他人の財物の
占有を移転すること
◇他人の占有
※上下・主従間の占有の競合(Q 雇人にも占有を認められるか)
→ 否定(占有は上位者にある)
(理)使用人の占有は上位者の占有を機械的に補助するものに...
※封緘物(財物を封印・施錠した物)の中身の占有は誰にあるか。
思うに、
封緘によって中身を披見できないから、
内容についての事実上の支配は委託者にある。
従って、
包装物全体の占有は受託者に帰属しているが、
中身は委託者に帰属している
本見解による
全体を自己の物にすれば軽い横領で、
中身を抜き取れば重い窃盗と言う結論は奇妙であるかに見え...
しかし、
在中物を領得する意思があるのが普通であるので、
いずれも窃盗罪が成立するから奇妙な結論にならない。
また、
封緘物の委託を受ける者が業務上の占有者であれば、
窃盗罪と業務上横領罪の法定刑は同じであり、問題はない。
※ 死者の占有
1、第三者が死体から財物を奪取する行為
→占有離脱物横領
(理)占有は、占有の意思をその要素とする。
しかし、死者には認められないから、死者の占有は認め...
2、殺害者が殺害後奪取の意思を生じた場合
→奪取行為は窃盗罪
(理)死者に占有はない
しかし
殺害から財物奪取までの一連の行為を全体的に観察する...
当該行為は生前の占有を侵害する行為と評価できる。
|着手時期|占有侵害の具体的危険が高まったとき(物色行為時)|
|既遂時期|被害者が占有を喪失し、行為者が占有を取得したとき|
***親族間の特例(§244) [#g7199c75]
Ｑ 親族間の窃盗の処罰阻却(二四四条)の根拠
→「法律は家庭に入らず」との観点から政策的に認められた一身...
Ｑ 親族関係の錯誤(親族関係がないのに、あると誤信した場合
→錯誤の問題ではなく、通常通り窃盗罪として処断される。
(理)親族関係の存否は一身的処罰阻却事由であり、故意の対象...
Ｑ 適用範囲(Q 親族関係は犯人と誰との間に必要か)
→ 関係者すべての者の間に親族関係が必要
(理)
処罰が阻却される理由は
家庭内の問題は法が介入せず自主的に解決させることが妥当で...
しかし、
他人を巻き込めば家庭内の事件とは言えない。
**不動産侵奪罪(§235ﾉ2) [#da23c902]
罪質(状態犯､継続犯､即成犯のいずれか)
侵奪とは
**強盗罪 （§236-1） [#d26bb897]
◇ 保護法益；他人の財物・財産上の利益に加え、人の生命・身...
暴行･脅迫をもって
他人の財物を
強取
・「暴行」：被害者の反抗を抑圧する程度の有形力の行使
・「脅迫」：相手方の反抗を抑圧する程度の害悪の告知
◇ 暴行・脅迫
暴行・強迫の程度
→反抗を抑圧するに足るものであること
Q その判断基準 → 一般人を基準とする
但し、
暴行・脅迫自体の強度・態様に、
被害者の性別・年齢、犯行の時刻・場所などの要素を
加えて判断する
(理)
客観的には反抗を抑圧するに足る暴行・脅迫しか加えられてい...
強盗罪の成立を認めるべきでない。
Q 深夜後ろから脅迫的言辞とともにモデルガンを突きつける行為
後ろからだとおもちゃとは分からないし、
分かっていても、
深夜であれば暴行･脅迫といってよい。
Q 相手が反抗を抑圧されなかった場合
(1)恐怖心は生じた場合、判例は強盗罪は既遂とする。
しかし、
→強盗未遂罪
(理)恐喝罪の結果が発生しているに過ぎない。
(2)全く恐怖心は生じなかった場合→未遂
Q 客観的には強盗罪の暴行にあたらない程度の暴行行為がなさ...
→恐喝罪(理)客観的に暴行・脅迫を行っていないので、
ただ、
行為者が被害者が臆病であることを知っている場合は→強盗罪
(理)内心、結果とも強盗罪の可罰性を備えているからである。
Q 反抗抑圧後に財物奪取の意図を生じた場合
→窃盗罪
(理)暴行・脅迫が財物奪取の手段とされていないからである。
新たに、暴行脅迫があれば→強盗罪
この場合の暴行・脅迫は軽度のものでよい。
(理)
既に反抗抑圧されている者に対しては、
軽度の暴行・脅迫で被害者は反抗抑圧されるからである。
◇ 強取
→暴行・脅迫をもって相手方の反抗を抑圧し、
相手方の意思によらずに財物を自己又は第三者の占有に移すこと
Ｑ 居直り強盗( 窃盗の実行着手後に発見された結果、暴行・脅...
→強盗罪(事前の窃盗は強盗行為に吸収される)
(理)暴行・脅迫が財物奪取の手段となっているから
◇ 実行の着手時期
◇ 既遂時期
**事後強盗罪(§238) [#b3e7e491]
◇強盗として扱う理由
�＼狹霹反佑�反抗終了後、暴行・脅迫を加えることは、刑事学...
また、
��行為を全体的に観察した場合、強盗に準ずる。
そこで、
独立して強盗とすることとした
◇暴行・脅迫の程度
→相手方の反抗を抑圧する程度のものであること
(理)同罪は強盗として評価されるものだからである。
◇暴行・脅迫と窃取行為との関係
→暴行・脅迫は、窃盗の機会に行われる必要がある。
すなわち、
窃盗の現場の継続的延長と見られる場所で、 (場所)
窃盗の現場またはその機会の継続中に行われること(時間)
(理)事後強盗罪は強盗として扱われる。
ところで
強盗罪の暴行脅迫は財物奪取の手段として行われる
とすれば
両罪の均衡を図らねばならない。
◇暴行・脅迫にのみ加功した者の罪責
本罪は窃盗犯という身分を有する者しか犯せない身分犯であ...
Q真正身分犯か不真正身分犯か。
→真正身分犯
(理)暴行・脅迫と準強盗では保護法益が全く異なる。
窃盗の身分ない者が実行行為をすると暴行・脅迫罪となるこ...
不真正身分犯ともいえそうである。
＊処理の方法
→非身分者 → 身分あるものに加功して法益侵害できる ∴...
**昏酔強盗罪(§239） [#t7526c97]
・「昏酔させ」る：意識作用に一時的又は継続的に障害を生じ...
財物についての事実的な支配が困難な状態...
**強盗致傷罪･強盗致死罪(§240前) [#v4466aa4]
・「負傷させた」→医師の治療を要する程度の傷害を与えること...
(理)�“森獲洌気気譴訥�度の暴行が加えられた場...
傷害の結果が発生するのが通常である。
しかるに
§240が成立すると，酌量減刑しても執行...
さらに、
��軽い傷害の結果は強盗罪の中で評価されて...
・強盗の機会に致死傷の結果が発生したこと(財物奪取・確保に...
(理)本罪は、強盗行為の際に致死傷の結果を招来することが刑...
とすれば、
本罪の成立を，強取の手段としての暴行・脅迫により生じ...
**強盗傷人罪･強盗殺人罪(§240後) [#m9222dc4]
◇Ｑ「強盗犯が殺意を持って殺人をした」場合の罪責
学説 批判
240後段は━┳━含まない━┳━(1)単純強盗 + 殺人 ←刑の不均衡
故意ある ┃ ┃ (観念的競合) （故意あ...
場合を ┃ ┃
含むか ┃ ┃
┃ ┗━(2)強盗致死 + 殺人 ←死の二...
┃ (観念的競合)
┃
┗━含む━━━━━(3)強盗殺人一罪 ←ひとつの規定に
∵「よって」 【判例】 故意犯・...
がない 両方規定...
Q 死傷の結果に故意ある場合を含むか
→含む
(理)�）楮瓩蓮�強盗犯人が傷害・殺人を犯すことが刑事学類型...
これを禁圧する点にある。
とすれば、
本条は故意ある場合を予想している。
また、
�◆�240は結果的加重犯の条文にみられる「よって」の文言...
◇ 死者の占有
Q 殺して物を奪う認識とは、殺人と占有離脱の故意に過ぎな...
→暴行を手段として生前の占有を侵害する故意といえるから、
強盗殺人の故意がある。
(理)被害者から殺人によって占有を離脱させて財物を奪う行為...
全体的に見れば生前の占有を侵害したと言うべきである。
**強盗強姦罪(§241前) [#f4c9783e]
**強盗強姦致死罪(§241後) [#y47eceea]
Ｑ「強盗犯が殺意を持って強姦し殺人をした」場合の罪責
学説 批判
241後段は━┳━含まない━┳━(1)強盗強姦+ ←刑の不均衡
故意ある ┃ ┃ 殺人 （故意あれば...
場合を ┃ ┃ (観念的競合)
含むか ┃ ┃
┃ ┣━(2)強盗強姦致死+ ←死の二重評価
┃ ┃ 殺人
┃ ┃ (観念的競合)
┃ ┃
┃ ┗━(3)強盗強姦+ ←§240後に故意...
┃ 強盗殺人
┃ (観念的競合)
┃ 【判例】
┃
┗━含む━━━━━(4)強盗強姦殺人 ←「よって」の文...
**強盗予備罪(§237） [#g7b504c1]
Ｑ 事後強盗の予備も含むか(例 窃盗の意図で，発見された場...
→含む
(理)�ゞ爾垢�否かは確定的でないが，見つかった場合に脅す意思...
�∋�後強盗は強盗をもって論ずる（§238）から、
*三 詐欺･恐喝 [#r8a73bc1]
**詐欺罪（§246） [#yacc79ab]
***１．保護法益；他人の財物・財産上の利益 [#j00b2412]
***２．要件 (欺罔行為→錯誤→処分行為→利益の移転に因果関係...
(1) 欺罔行為により
(2) 被欺罔者が錯誤に陥った結果
(3) 処分行為をなし、
(4) 財物・利益が欺罔者又は第三者に移転すること
(欺罔→錯誤→処分行為→利益の移転。左に因果関係が認められる...
(1)欺罔行為 → 被欺罔者を錯誤に陥れて財物を交付させるもの...
(欺罔行為は財産の処分に向けられていること)
例 ちょっと見せてくれ、といって受け取り、走...
Q 欺罔して財物を放棄させた場合
→詐欺罪(§246-1）
(理)
財物が放棄されれば、被欺罔者の処分行為によって行為者が自...
欺罔行為者の事実上の支配下に財物が移転している。
(3) 処分行為、
|>|CENTER:類型|>|CENTER:処分行為該当性&br;(§246)||>|CENTE...
|CENTER:作為|CENTER:意識|CENTER:○|||CENTER:○||
|~|無意識|CENTER:----|CENTER:あり得ない|~|CENTER:----|CEN...
|不作為|CENTER:意識|CENTER:例外的に&br;○|特段の情況&br;(...
|~|無意識|CENTER:×|これを認めると&br;盗罪との区別が&br;不...
***訴訟詐欺(裁判所を騙して、勝訴判決をえる行為)(Q 詐欺罪...
→成立(裁判所が被欺罔者兼処分権者) 被欺罔者と被害者が異な...
Q1
訴訟では裁判所は当事者の主張に拘束されるから、虚偽だと分...
この点をさして、詐欺罪は成立しないとする見解もある。
しかし
裁判所は当事者に争いがある事実については、自由心証によっ...
したがって、
裁判官が事実誤認し、錯誤に陥ることはあり得る。
Q2
→裁判所の判決の結果、強制執行によって財物を交付させること...
***クレジットカード詐欺(支払意思がないままクレジットカー...
Ｑ 詐欺罪(246条)を構成するか。(上記要件を満たすか？)
&ref(判例ノート/刑法/ｸﾚｼﾞｯﾄｶｰﾄﾞ詐欺.png);
Q1 支払意思ないカードの提示が欺罔にあたるか
→肯定挙動による欺罔にあたる。(被欺罔者は加盟店)
(理)
加盟店は、支払い意思がないことを知ったならば、
カードの提示に対して物品は引き渡さなかったはずである。
加盟店が引き渡した時点で、錯誤による処分行為はある。(処分...
Q2 被害者は誰か(Q 財産的損害が誰に発生するか、Q 何を｢損害...
(1)加盟店の商品喪失(判例)→詐欺罪(246条1項)
(理)
詐欺罪は個別財産に対する罪である。
そして
加盟店は真実を知れば販売に応じなかったであろうから、
カードの提示に対して物品は引き渡さなかったと言える。
(批)
加盟店損害はない。←(理)商品を引き渡しても、立替払いをクレ...
(2)信販会社の代金支払危険→詐欺利得罪(246条2項)
(理)
支払意思のない者に商品を引渡した以上は、信販会社には確実...
Q3 既遂時期 → 加盟店が商品を交付した時点
(理)この時点で財産的損害を認めてよい
***4 親族相盗例の準用(§251→244) [#kf089279]
**恐喝罪（§249） [#kf959a16]
保護法益；個人の財産とその自由
・「恐喝」：財物交付に向けて行われる脅迫または暴行で，そ...
*四〔横領〕(38章 252〜255) [#aadab333]
保護法益；物に対する所有権その他の本権及び委託信任関係
**委託物横領罪(§252）[#s2cbb073]
-自己の占有する ：委託信任関係に基づく物に対する支配
(事実的支配のみならず、法律的支配も含み、濫用のおそれのあ...
-他人の物を ：他人の財物（利益は含まない）
-権限を越えて
-領得すること :不法領得の意思を実現するすべての行為（領...
-不法領得の意思
他人の物の占有者が委託の任務に背いて、
その物につき権限がないのに所有者でなければできないような...
□ 背任罪と横領罪の関係(Ｑ 他人の事務処理者が自己の占有す...
Q 両罪の区別基準→ 行為態様で決する(通説)
権限逸脱行為→横領
権限濫用行為→背任
(理)
権限内で行動する場合は本人に一応効果が及ぶから、不法領得...
但し、
外形上権限内に当たる行為であっても
委託の趣旨から絶対に許されない行為は横領となる。← 権限の...
|>|>|>|>|>|CENTER:背任との区別|h
|CENTER:客体|CENTER:目的|CENTER:名義|CENTER:計算||CENTER:...
|財産上の利益|>|>||⇒|背任罪|
|CENTER:財物|自己のため&BR;第三者のため|本人|本人|~|~|
|~|~|~|自己|~|横領罪|
|~|~|自己||~|~|
|~|本人のため|>||~|CENTER:無罪|
*五 背任罪（§247） [#e198e252]
**保護法益；他人の財物・財産上の利益 [#p26403cf]
**要件 [#tad23449]
他人のため事務を処理する者が
自己もしくは第三者の利をはかり
または
本人に損害を加える目的で
任務に背いた行為(事務処理における信任関係に違背する行為)...
本人に財産上の損害を加えたこと
*** ｢事務｣→財産上の利害に関する仕事一般 [#a90300c1]
信任関係あれば、事実上の事務と法律上の事務とに問わない
但し、
犯罪の成立範囲を明確にする必要がある。
そこで、
背任行為の範囲を財産上の権限が認められる場合に限定する。
そして、
そのような事務処理上有している権限を濫用して行われる背信...
*** ｢図利｣目的 [#z005c530]
→自己又は第三者の利益を図ること
Q 本人の利益を図る目的と、自己・第三者の利益を図る目的が...
→主たる目的が何であるかによって判断する
(理)自己又は第三者の利益をはかる目的あれば処罰するとい...
図利加害目的を要件として要求した意味がなくなる。
*** 財産上の損害 [#b092ee40]
→全体財産に損害を発生させること
(価値が同じものを対価として受け取っているならば損害はない)
Q不良貸付の場合(金銭の支出に対して、実価が低い債権を取得)...
→損害あり
(理)
もとより、現実に債権を取得している。
しかし
全体財産への損害は法律的損害ではなく、経済的損害において...
*六 盗品等罪(39章 256･257) [#l532fff8]
|CENTER:主体|>|CENTER:客体|>|CENTER:行為|CENTER:その他|h
|本犯の正犯&BR;以外の者&BR;&BR;(理)&BR;本犯の正犯は&BR;不...
|~|~|~|運搬|場所的移動|~|
|~|~|~|保管|委託による保管|~|
|~|~|~|有償譲受|有償取得|~|
|~|~|~|有償処分斡旋||~|
◇
|>|保護法益|CENTER:本犯の被害者の追求権&BR;(追及権説)|CEN...
||(理)||本権者の追求権であるとすると､処罰範囲が狭すぎる&B...
◇主体 (Q 窃盗を教唆･幇助した者は本罪の主体となるか)
→主体となる
(理)窃盗罪の共犯は窃盗罪とは罪質がかなり違うから、
共犯行為によって本罪の違法性が評価されているとはい...
◇客体
→財産に対する罪で取得された物
但し、その罪は構成要件に該当し、違法なものであれば足りる。
(理)本罪は本権者の追求権を侵害し、もって違法な状態を維持...
従って、
違法な行為によって取得された物ならば、
本罪の実行行為によって法益を侵害できるからである。
***親族等の犯罪に関する特例(§257） [#l6fa0233]
|CENTER:論点|CENTER:結論|CENTER:(理)|h
|Ｑ 親族関係の範囲&BR; (犯人と誰との間に必要か...
|Ｑ 親族関係の錯誤は故意を阻却するか|しない|CENTER:本条の...
*七〔毀棄･隠匿〕(40章 258〜264) [#o2e9e60d]
|>|>||>|CENTER:客体|CENTER:行為・結果|自己所有物&br;の特...
|1|公用文書毀棄|(258)|公務所の&br;用に供する|･文書&br;･電...
|2|私用文書毀棄|(259)|権利義務に関する&br;他人の|~|CENTER...
|3|建造物損壊|(260前)|他人の|･建造物&br;･艦船|CENTER:損壊...
|4|建造物損壊致死傷| (260後)|~|~|CENTER:損壊により&BR;死...
|5|器物損壊･動物傷害|(261)|>|CENTER:上記以外の物|CENTER:...
|6|境界棄損|(262の2)|>|CENTER:境界標|CENTER:土地の境界の&...
|7|信書隠匿|(263)|>|CENTER:他人の信書|CENTER: 隠匿||CENTE...
**公用文書等毀棄罪(§258） [#q4a3069a]
保護法益；文書に表現されている意味・内容の保護とそれによ...
・「公務所の用に供する文書」：現に公務所において使用され、
又は
使用の目的で保管されている...
・｢毀棄｣：文書の効用を害する一切の行為
**私用文書等毀棄罪(§259） [#ue67d17c]
・「権利又は義務に関する」：権利・義務の存否・得喪・変更...
**器物損壊等罪(§261） [#kfe023ec]
保護法益；個人の財産としての物ないし物の効用
・「損壊」：その物の本来の効用を失わせること
・「傷害」：動物としての効用を失わせる行為
**信書隠匿罪(§263） [#lda7a510]
保護法益；個人の財産としての物ないし物の効用
・「他人の」：他人が所有する（発信人が他人である必要はな...
・「信書」：特定人から特定人に宛てた文書
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ページ名:
![[shitumunote]](image/pukiwiki.png "[執務ノート]")
